Константин Рыбачковский, адвокат, управляющий партнер Адвокатской фирмы «СТОЛИЧНЫЙ АДВОКАТ» (г. Киев)

Комментарий к основным изменениям, введенным новым законом об ООО.

Продолжение статьи. Ее начало — в предыдущих публикациях автора.

Краткий комментарий к 51 основным новеллам Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» № 2275-VIII (далее здесь — Закона об ООО).

28. Членам наблюдательного совета и членам исполнительного органа ООО (например, руководителю) запрещаетсябез согласия общего собрания (или наблюдательного совета) осуществлять деятельность в качестве предпринимателя в сфере деятельности предприятия, быть участником полного или коммандитного общества, которое работает в сфере деятельности ООО, а также быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого предприятия, работающего в сфере ООО (ч.5. ст.40).

29. Новым Законом разработан подробный порядок доступа к документам общества при проведении аудита финансовой отчетности ООО по требованию участников, которым принадлежит 10 и более процентов уставного капитала (ст.41).

30. Введено понятие “должностные лица общества”, которыми могут быть все лица, указанные в уставе. В отношении должностных лиц общества введено понятие «конфликт интересов» и ответственность за нарушение правил, установленных законом относительно конфликта интересов указанных должностных лиц (ст. 42).

31. Теперь общество обязано предоставлять доступ к документам ООО, определенных в ч.1 ст.43 нового закона, всем участникам в установленный законом срок (ч.4 ст.43).

32. Установлена обязанность исполнительного органа общества обеспечить хранение документов ООО, определенных новым законом, на протяжении всего срока деятельности общества, кроме документов бухгалтерского и кадрового учета, сроки хранения которых определены действующим законодательством (ч.3 ст.43).

33. Законом вводиться необходимость обязательного предварительного согласования (дачи согласия) на совершения значительных сделок (ст. 44).

Под значительными сделками понимаются некоторые сделки, в зависимости от стоимости предмета сделки или других критериев, определенных в уставе. Причем, законом введена конструкция, согласно которой сделка считается значительной, даже если она «поделена» на несколько более «мелких» сделок (по стоимости предмета сделки), — при этом, каждая из этих более «мелких» сделок, считается тоже значительной (ч.4 ст.44). Законом также устанавливается, что если сумма сделки составляет 50% и больше чистых активов ООО, то такая сделка является значительной и должна быть обязательно согласована общим собранием участников. Стоимость чистых активов определяется состоянием на конец предыдущего (дате совершения сделки) квартала.

34. Введена материальная ответственность должностных лиц общества за нарушение порядка заключения значительных сделок и сделок с заинтересованностью (ч.5 ст.44, ч.4 ст.45).

35. Также, новым законом вводится понятие «сделки, по которым есть заинтересованность», в том числе, сделки, стороной которых является участник ООО, его должностное лицо или их аффилированное лицо, другое лицо, определённое уставом ООО (ч.1 ст.45).

Введена ответственность должностных лиц общества за невыполнение требований устава ООО при заключении данных видов сделок (ч.4 ст. 45).

36. Определено условие ничтожности значительной сделки и сделки с заинтересованностью в случае несоблюдения порядка принятия решения о предоставлении согласия на их заключение, который определен новым законом и уставом общества (ч.1 ст. 46).

37. Согласно новому Закону, упраздняется понятие «кворума» на общем собрании участников ООО. Количество голосов, голосующих по каждому из вопросов, теперь рассчитывается не из количества голосов участников, присутствующих на собрании, а исходя из количества всех участников ООО, имеющих право голосовать по данным вопросам.

38. Новеллой закона является также требование о том, что при назначении на должность каждое должностное лицо общества обязано подать обществу перечень своих аффилированных лиц. В случае изменения состава аффилированных лиц, должностное лицо в пятидневный срок со дня, когда ему стало известно о таком изменении, обязано уведомить об этом общество.

39. Существенным моментом нового закона является то, что им теперь определены 19 случаев, когда для принятия определенных решений необходимо единогласное (100 %)голосование всех участников ООО, имеющих право голосовать по данным вопросам.

40. Новым законом снято жесткое ограничение, ранее введенное ч. 2 ст. 144 Гражданского кодекса, и теперь не запрещается освобождение участника от обязанности внесения вкладав уставной капитал ООО, в том числе путем зачета требований. Думаем, это будет очень удобно для участников, вкладом которых может быть их уникальный опыт, навыки и знания (которые трудно оценить в денежной форме), а также кредиторам, которые готовы войти в состав участников ООО в счет погашения обязательств перед ними.

41. Решения общего собрания по вопросам утверждения денежной оценки неденежного вклада участника, перераспределения долей между участниками общества, создания других органов общества, определения порядка их работы, принятия решений о приобретении обществом доли (части доли) участника, — должны теперь приниматься только единогласно всеми участниками общества.

42. Значительно упрощен порядоквключения информации в Единый госреестр юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований(далее — ЕГР)об изменении состава участников ООО и перераспределении их долей в уставном капитале ООО. Теперь информация о входе, выходе участников в ООО и размере их долей в уставном капиталевносится в ЕГР по заявлению самих участников, без участия самого общества, а также без необходимости созыва общего собрания и принятия им решений (п. 5 ч. 6 Главы VIII «Переходные положения» Закона).

43. Новым законом более подробно урегулирован вопрос обращения взыскания на долю участника в уставном капитале ООО. Таким образом, стала более привлекательной передача доли участника в залог и упорядочена процедура обращения взыскания на долю участника ООО при исполнительном производстве. Отметим, что ранее, подобная норма уже была в ст. 149 ГКУ, но ее реализация из-за недостаточного урегулирования данного вопроса, была крайне затруднительна.

Также, новым законом введена статья 53-1, регулирующая данный вопрос, в Закон Украины «Об исполнительном производстве».

44. Согласно новому закону, в случае смерти или прекращения участника-юридического лица, его доля “автоматически”переходит к его наследнику или правопреемнику без получения согласия других участников, чего не было раньше.

45. Изменена редакция «дискуссионной»ст.100Гражданского кодекса Украины (ГКУ). Законом внесено изменения в название статьи: с «Право участия в обществе» на «Выход и исключение из общества» (как видим, разница в названиях существенная). При этом, также была исключена неоднозначно воспринимаемая ч.1 ст. 100 ГКУ. Это повлекло за собой значительное упрощение понимания термина: «право участия в обществе» и возможности его передачи другому лицу. Отметим, что первые комментарии к прошлой редакции ч. 1 ст. 100 после публикации ГКУ в 2003 году (сам ГКУ вступил в силу 01.01.2014 года) говорили о возможном полном запрете выдачи доверенности участником для участия в голосовании на общем собрании обществ. При этом, определение корпоративных прав было дано в ст.167 Хозяйственного кодекса Украины (ХКУ).

Кроме того, в ст.100 ГКУ новым законом был несколько сокращен текст ч. 2 ст.100 (которая после изменений стала ч. 1). По нашему мнению, сокращение привело к гармонизации данного положения ГКУ с текстом ч.2 ст.24 Закона об ООО, где введен запрет на выход участника, владеющего долей 50 и более в уставном капитале ООО, без согласия других участников.

46. Законом исключена норма ч.2 ст.141 ГКУ, согласно которой ООО не может иметь единственным участником другое хозяйственное общество с одним участником. Теперь это вполне возможно, что может быть использовано для построения более гибких корпоративных структур.

47. В качестве «антирейдерской» новеллы, новым законом введена обязанность государственного регистратора в день проведения регистрационных действий, связанных с изменением состава участников ООО и/или распределения долей в ООО, — письменно уведомить об этих изменениях: заявителя, само ООО,  лиц, которые были указаны в ЕГР как участники ООО до проведения регистрационных действий и после их завершения.

Если госрегистратору известны адреса  электронной почты лиц, которым высылается соответствующая выписка из ЕГР, то он в тот же самый день высылает указанным выше лицам копию выписки из ЕГР в электронном виде.

48. У ООО появилась законная возможность увеличить свой уставной капитал без дополнительных вкладов— за счет нераспределенной прибыли предприятия. Раньше это было невозможно. Сейчас эта возможность позволяет значительно сэкономить средства на налогах, а также время и административные расходы предприятия (ст. 17).

49. Законом введен новый вид договора, который может быть подписан при прекращении предприятия, — договор о прекращении общества(ст. 53).

Этот договор определяет условия передачи имущества, прав и обязанностей, размер долей в уставном капитале правопреемников (если такие будут), а также ряд других важных вопросов, которые требуют согласования при прекращении общества.

50. Установлен специальный срок исковой давности о признании недействительными решений общего собрания общества – 1 год.

Соответствующие изменения внесены законом в ст. 258 Гражданского кодексаУкраины.

51. Отменено требование законодательства предоставить госрегистратору в трехдневный срок решение общего собрания ООО о внесении изменений в устав — для внесения или изменения соответствующих записей в ЕГР. Теперь трехдневный срок остался только для государственной регистрации решения о прекращении юридического лица (ст.105 Гражданский кодекс Украины), где указано, что участники юридического лица, суд или орган, принявший решение о прекращении юридического лица, обязаны в течение трех рабочих дней с даты принятия решения письменно уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию.

Новый закон также содержит и много других нововведений, которые существенным образом изменяют корпоративное управление обществами с ограниченной ответственностью с 17 июня 2018 года.

Как указано в переходных положениях нового закона, на протяжении года со дня вступления Закона в силу, положения устава общества с ограниченной ответственностью, которые не соответствуют этому закону, действуют в части, которая соответствует законодательству состоянием на день вступления в силу данного Закона. Учитывая, что данная формулировка пункта 3 Главы VIII Закона написана очень неоднозначно, рекомендуем приступить к приведению уставов ООО к требованиям нового Закона уже сейчас, тем более, что новый Закон дает много хороших возможностей для адаптации Вашего устава к потребностям именно Вашего предприятия.